+7(499)495-49-41

Пять схем по обходу нотариальной формы сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и их многократные риски (Петровская Т.С., Петровская О.С.)

Содержание

Методическое пособие по совершению нотариальных действий в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью.

Пять схем по обходу нотариальной формы сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и их многократные риски (Петровская Т.С., Петровская О.С.)

Сохрани ссылку в одной из сетей:

УТВЕРЖДЕНО

РешениемПравления

МГНП от22.07.2016
(Протокол № 13)

ПрезидентМосковской

городскойнотариальной

палаты

________________К.А.Корсик

« 22 » июля 2016 года

Методическоепособие

по совершениюнотариальных действий в отношении долейв уставных капиталах обществ с ограниченнойответственностью.

Правовое регулирование. Термины и сокращения. 1

Удостоверение сделок, направленных на отчуждение долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью. Опцион на заключение договора и его удостоверение. Удостоверение сделки во исполнение опциона. 2

Залог долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. 22

Удостоверение заявления о выходе участника из общества. 24

Удостоверение требования о приобретении доли участника общества. 26

Удостоверение оферты при продаже доли третьему лицу. 29

Приложения. 31

Правовое регулирование. Термины исокращения

  • Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ, далее – «ГК РФ»;
  • Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. №223-ФЗ, далее – «СК РФ»;
  • Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – «Закон об ООО»;
  • Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее – «Закон об АО»;
  • Федеральный закон от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее – «Закон №129-ФЗ»;
  • Федеральный закон от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее – «Закон о банкротстве»;
  • Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», далее – «Закон № 402-ФЗ»;
  • Основы законодательства Российской Федерации о нотариате 11 февраля 1993 г. № 4462-1, далее – «ОЗН»;
  • Правила нотариального делопроизводства, утверждены решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 17 декабря 2012 г., приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 16 апреля 2014 г. №78, далее – «Правила»;
  • «общество» – общество с ограниченной ответственностью;
  • «ЕГРЮЛ» – Единый государственный реестр юридических лиц.;
  • «нотариус» – нотариус, лицо, временно исполняющее обязанности нотариуса;
  • «доля» – доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или ее часть.

1.1.1П.п.1, 2, 11 ст.21 Законаоб ООО не ограничен круг сделок,направленных на отчуждение доли (частидоли) в уставном капитале общества.Установлена обязательная нотариальнаяформа для всех сделок, направленных наотчуждение доли (части доли) в уставномкапитале общества (п.11 ст.21 Закона обООО). Договоры, направленные на отчуждениедоли (части доли) в уставном капиталеобщества, совершаются только путемсоставления одного документа, подписанногосторонами договора (п.11 ст.21 Закона обООО, п.4 ст.434 ГК РФ), за исключением сделкиво исполнение опциона (абз.4 п.11 ст.21Закона об ООО)

Законом обООО конкретно определен лишь один извидов гражданско-правового договорапо отчуждению доли (ее части) в уставномкапитале общества – договор купли-продажи,и оставлена возможность для участниковгражданско-правового оборота совершитьсделку по отчуждению доли иным образом.

В связи сэтим, к нотариусу могут обратитьсяфизические и юридические лица длянотариального удостоверения договорови иных сделок, направленных на отчуждениедоли (ее части) в уставном капиталеобщества, как предусмотренных законом,так и не предусмотренных законом, но непротиворечащих ему (ст.8 ГК РФ).

Нотариусуследует помнить, что в соответствии сп.11 ст.21 Закона об ООО, нотариальноеудостоверение не требуется в случаяхперехода доли к обществу, предусмотренныхп.18 ст.21 и п.п.4 – 6 ст.23 Закона об ООО, атакже в случаях распределения долимежду участниками общества и продажидоли всем или некоторым участникамобщества либо третьим лицам в соответствиисо ст. 24 Закона об ООО.

Таким образом,сделка по отчуждению доли в уставномкапитале общества с ограниченнойответственностью подлежит обязательномунотариальному удостоверению и составляетсяв форме одного документа, подписанногосторонами в следующих случаях:

– отчуждениядоли участником общества другомуучастнику общества;

– отчуждениядоли участником общества другомуучастнику общества в порядке реализациипоследним преимущественного правапокупки;

– отчуждениядоли участником общества самому обществув порядке реализации последнимпреимущественного права покупки, еслитакое право предоставлено обществууставом;

– отчуждениядоли участником общества третьему лицу.

Нотариальномуудостоверению подлежит такжепредварительный договор о заключениив будущем договора, направленного наотчуждении доли (п.2 ст.429 ГК РФ).

1.1.2Сделка поотчуждению доли в уставном капиталеобщества с ограниченной ответственностьюудостоверяется нотариусом в соответствиис основными правилами совершениянотариальных действий (глава IXОЗН) и специальными правилами удостоверениясделок (глава X ОЗН)

Для подтвержденияотсутствия в уставе общества запретана отчуждение доли третьим лицам,нотариусу, в первую очередь, рекомендуетсяистребовать Устав Общества. Копия уставаобщества должна быть предоставленаучастнику Обществом по его требованию(ст.50 Закона об ООО) или получена участникомсамостоятельно в регистрационноморгане.

Нотариус,удостоверяющий сделку:

– устанавливаетличность обратившегося за удостоверениемдоговора гражданина, его представителяили представителя юридического лица впорядке, предусмотренном ст.42 ОЗН;

– проверяетдееспособность гражданина, правоспособностьюридического лица, полномочия представителялица – стороны договора (ст.43 ОЗН), приэтом доверенность на совершение сделкидолжна быть нотариально удостоверена(ст. 185.1 ГК РФ);

– проверяетналичие согласия родителя, усыновителяили попечителя на заключение договоране полностью дееспособным лицом ипроверяет их полномочия. При этомнотариус должен удостовериться, чтолицо, дающее такое согласие, действуетс предварительного разрешения органаопеки и попечительства (ст.43 ОЗН, ст.ст.26,30, п.2 ст.37 ГК РФ);

– разъясняетсторонам смысл и значение представленногоими проекта сделки и проверяет,соответствует ли его содержаниедействительным намерениям сторон и непротиворечит ли требованиям закона(ст.54 ОЗН);

– проверяетпринадлежность доли в уставном капиталеобщества с ограниченной ответственностьюучастнику, отчуждающему долю, заисключением случаев, когда на моментудостоверения договора доля не принадлежитлицу, отчуждающему ее (ст.55 ОЗН, п.13 ст.21Закона об ООО).

1.1.3Проверкапринадлежности доли(полномочий лица на распоряжение ею).Такая проверка осуществляется всоответствии с п.13 ст.21 Закона об ООО иподтверждается документами, на основаниикоторых доля была приобретена ранеелицом, отчуждающим ее. Перечень такихправоустанавливающих документовприведен в п.13.1 ст.21 Закона об ООО.Указанный перечень является открытым(например, разделительный баланс(передаточный акт) также являетсяправоустанавливающим документом, еслиправа на долю переданы при реорганизацииюридического лица, свидетельство оправе собственности, выдаваемоепережившему супругу, также может являтьсяправоустанавливающим документом ит.д.)

Такжеполномочие лица, отчуждающего долю нараспоряжение долей подтверждаетсявыпиской из ЕГРЮЛ, полученной нотариусомв день удостоверения сделки в формеэлектронного документа (п.13 ст.

21 Законаоб ООО).

Обязанностьзапросить выписку в электронной формеустановлена для нотариуса в императивнойформе и, следовательно, не может бытьзаменена предоставлением участникомсделки выписки на бумажном носителе.

В случаепредоставления лицом, отчуждающим долю,или исполнительным органом обществалиста записи ЕГРЮЛ, выписки из ЕГРЮЛ набумажном носителе, договора купли-продажидоли в уставном капитале общества илииного документа, подтверждающего егоправа на долю, сведения в котором сведениярасходятся со сведениями, содержащимисяв выписке из ЕГРЮЛ, полученной нотариусомв форме электронного документа, совершениенотариального действия должно бытьотложено на срок не более месяца со днявынесения постановления об отложении(ст.41 ОЗН). Нотариусу рекомендуетсяпредложить участнику, отчуждающемудолю, устранить указанное несоответствие.

1.1.4Проверкаоплаты доли. Нотариусдолжен удостовериться, что отчуждаемаядоля полностью оплачена (п.3, п.13 ст.21,ст.15 Закона об ООО). Доляв уставном капитале участника обществаможет быть отчуждена до полной ее оплатытолько в части, в которой она оплачена(п.4 ст.93 ГК РФ, п.3 ст.21 Закона об ООО)

Источник: https://gigabaza.ru/doc/181319.html

Отчуждение доли в обход закона

Пять схем по обходу нотариальной формы сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и их многократные риски (Петровская Т.С., Петровская О.С.)

После усиления роли нотариального заверения сделок с долями в ООО недобросовестные участники начали изыскивать способы обойти правила – например, совершать притворные сделки, в том числе, с нарушением прав третьих лиц.

После введения требования об обязательной нотариальной форме сделок по отчуждению долей в ООО довольно распространенной стала практика альтернативного способа отчуждения долей, которая, по сути, является обходом закона.

Сделки, совершаемые с использованием этого способа, являются притворными, прикрывают куплю-продажу доли.

И делается это не столько с целью сэкономить на нотариальных тарифах, сколько для того, чтобы вывести активы, нарушив при этом права третьих лиц.

Об альтернативном способе отчуждения долей см. Шумилова С. А. Обход закона об обязательном нотариальном удостоверении сделок отчуждения доли в уставном капитале ООО: эл. версия; Гаврилов К. В. Смена учредителей в ООО как форма притворной сделки по купле-продаже: эл. версия.

Удостоверение у нотариуса не требуется

На данный момент Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает следующие случаи, когда нотариальная форма для сделок с долями ООО не требуется:

1) переход доли или части доли к обществу:

  • когда есть решение суда о передаче доли, в случае нарушения преимущественного права покупки доли (п. 18 ст. 21);
  • в случае исключения участника из общества (п. п. 4–6 ст. 23);
  • когда доля переходит обществу в связи со смертью или ликвидацией участника (п. 5 ст. 23);

2) обращение взыскания на долю участника в уставном капитале общества по требованию кредиторов (п. 1 ст. 25);

3) распределение доли между участниками общества и продажа доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам (ст. 24).

Права супруга участника общества

Рассмотрим ситуацию, в которой альтернативным способом отчуждения доли были нарушены права супруга участницы общества. Единственная участница общества приняла решение о введении в состав участников второго участника с дополнительным вкладом в уставный капитал в размере 10 тыс. руб.

и, соответственно, решение об увеличении уставного капитала за счет этого дополнительного вклада. Решением общего собрания принят новый уставный капитал в размере 20 тыс. руб.

, утвержден состав участников и распределены доли в уставном капитале (по 50% каждому участнику), утверждена новая редакция устава и внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Далее первоначальная участница общества подала заявление о выходе из состава участников с выплатой действительной стоимости ее доли и переводом доли обществу. Второй участник общества принял решение о распределении доли в размере 50% уставного капитала (перешедшей к обществу от вышедшей участницы) единственному участнику общества — себе.

Общество выплатило бывшей участнице действительную стоимость доли — примерно 140 тыс. руб. Фактически, все эти сделки были направлены лишь на отчуждение доли.

Супруг вышедшей участницы общества скончался, и его наследники хотели признать данные сделки притворными, недействительными и вернуть себе долю в обществе (по сути — восстановить корпоративный контроль).

Позиция нижестоящих судов 

Суды трех инстанций отказали наследникам в признании сделок недействительными.

Суд первой инстанции исходил из того, что супруг бывшей участницы (следовательно, и его наследники в порядке правопреемства) имели право только на оспаривание сделки по отчуждению супругой доли в обществе.

Суды апелляционной и кассационной инстанций сочли, что супруг (и его наследники) имеют имущественное право на часть действительной стоимости доли, выплаченной супруге обществом.

Президиум ВАС признал сделку притворной

Однако Президиум ВАС РФ не согласился с позицией нижестоящих судов.

Суд указал, что принятие супругой решения о введении в состав участников общества нового участника с внесением им неэквивалентного дополнительного вклада в уставный капитал может рассматриваться как сделка, противоречащая п. 2 ст. 35 СК РФ. Данное действие — по существу, распоряжение общим имуществом супругов, влекущее уменьшение стоимости доли супруга.

Нарушением данной нормы является и выход супруги из общества с последующим распределением ее доли другому участнику. Такие сделки могут быть признаны недействительными, если приобретший долю участник знал или заведомо должен был знать о несогласии другого супруга на совершение сделки.

Президиум ВАС обратил внимание, что спорные сделки были заключены с перерывом менее чем 2 недели, без объективной необходимости для увеличения уставного капитала, в период фактического прекращения брачных отношений. А главное — результатом этих сделок стал переход доли в размере 100% уставного капитала к третьему лицу.

К такому же результату привело бы отчуждение этой доли, требующее нотариального оформления, а также нотариального удостоверения согласия другого супруга (п. 3 ст. 35 СК РФ).

Президиум пришел к выводу, что сделки являются притворными. Прикрываемая сделка — по отчуждению доли — должна совершаться в нотариальной форме. Поскольку данное требование нарушено, сделки являются недействительными.

Кроме того, ВАС отметил, что осведомленность одного супруга о совершении другим сделки не тождественна согласию первого на эту сделку (постановление от 21.01.2014 № 9913/13).

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/1943-qqe-16-m4-21-04-2016-otchujdenie-doli-v-obhod-zakona

Сделки с долями в уставном капитале ООО

Пять схем по обходу нотариальной формы сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и их многократные риски (Петровская Т.С., Петровская О.С.)
0 просмотров

Данный материал разъясняет вопрос оформления сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО.
Сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества (доля общества), подлежит нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – закон об ООО).

Исключение из общего правила

Это совершение сделок с долями общества самим обществом и сделки, совершаемых в рамках осуществления преимущественного права покупки доли общества участниками общества и самим обществом, если такое право общества предусмотрено его уставом (ст. 21 закона об ООО).

Нотариус нужен

Сделки по отчуждению доли общества участниками ООО третьим лицам должны быть удостоверены нотариально (абз. 1 п. 11 ст. 21 закона об ООО), а также договоры залога доли ООО (п. 2 ст. 22 закона об ООО).

Причем доля ООО переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки.

Нотариус, удостоверивший сделку, совершает еще одно нотариальное: передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ст. 21 закона об ООО).

Какие документы подтверждают полномочия при отчуждении доли в УК ООО

В подтверждение полномочий лица на отчуждение доли общества могут быть представлены следующие документы (п. 13, 13.1 ст.

21 закона об ООО):• документы-основания, на основании которых доля или часть доли ранее была приобретена соответствующим лицом;• выписка из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о принадлежности лицу отчуждаемых доли или части доли в уставном капитале ООО и полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения сделки• решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником общества;• договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 1 июля 2009 года, при создании общества с несколькими участниками общества;• свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешла к участнику общества по наследству;• решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю или часть доли в уставном капитале общества;• протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли или части доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества.

Это не исчерпывающий перечень, все зависит от конкретных обстоятельств сделки.

Когда сделка не может быть удостоверена

Не могут быть удостоверены сделки, если из представленных документов усматривается их ничтожность, например:• отчуждение доли, принадлежащей ребенку, без разрешения органа опеки и попечительства (ст. 37 ГК РФ, ст.

60 СК РФ);• отчуждение неоплаченной части доли общества (п. 3 ст. 21 закона об ООО);

• отчуждение заложенной доли общества без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ) и т.

д.

Дополнительные документы

При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли ООО, нотариус может потребовать:• устав общества;• договор об учреждении общества, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества);• выписку из Единого государственного реестра юридических лиц;• документ, подтверждающий принадлежность лицу доли общества;• документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;• документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных законом и уставом;• согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества и т. д.Участник общества, намеренный продать принадлежащую ему долю ООО третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников и само ООО путем направления оферты через общество (п. 5 ст. 21 закона об ООО). В общество представляются заявления участников об отказе от использования преимущественного права покупки доли, согласия на переход доли общества к третьим лицам либо отказ в таком согласии (п. 6, 10 ст. 21 закона об ООО). Причем подлинность подписи на заявлении участника или ООО об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Нотариус может истребовать от общества информацию, необходимую для совершения нотариального действия по удостоверению сделки об отчуждении доли общества третьему лицу (ст. 15 Основ). Представленные обществом сведения должны исходить от единоличного исполнительного органа общества или иного органа общества, предусмотренного уставом (ст. 40-42 закона об ООО).

Цена удостоверения сделки по отчуждению доли

Сделки по отчуждению доли ООО участниками третьим лицам подлежат обязательному нотариальному удостоверению, так что при их удостоверении взимается госпошлина (подп. 4.1 п. 1 ст. 333.24 НК РФ).

Так, за удостоверение договоров купли-продажи и залога доли или части доли в уставном капитале ООО в зависимости от суммы договора:• до 1 000 000 руб. — 0,5% от суммы договора, но не менее 1500 руб.;• от 1 000 001 руб. до 10 000 000 руб. включительно — 5000 руб. плюс 0,3% от суммы договора, превышающей 1 000 000 руб.

;

• свыше 10 000 001 руб. — 32 000 руб. плюс 0,15% от суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 руб.

Об удостоверении подтверждения факта принятия решения общим собранием

Применительно к корпоративным делам также стоит отметить, что нотариально подтверждается факт принятия решения общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения (п. 3 ст. 17 закона об ООО).

Также решение единственного участника общества об увеличении уставного капитала должно быть подтверждено его подписью, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом.

Также в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества общество обязано приобрести по требованию участника общества, авшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в ании, его долю в уставном капитале.

Данное требование подлежит обязательному нотариальному удостоверению по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок (абз. 2 п. 2 ст. 23 закона об ООО).

Заявление участника общества о выходе из ООО должно быть нотариально удостоверено (абз. 1 п. 1 ст. 26 закона об ООО).

Источник: http://pravo-tut.ru/sdelki-s-dolyami-v-ustavnom-kapitale-ooo

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.